Circolare congiunta Mit-Mimit sull’articolo 170 del Codice: la soglia del 50% si calcola sui prodotti finiti, non sulle componenti. Per ammettere un’offerta a maggioranza extraeuropea serve una motivazione rafforzata da trasmettere all’Anac
Una stretta sull’utilizzo di prodotti di origine extra-Ue negli appalti pubblici. Le stazioni appaltanti dovranno applicare in modo estensivo e rigoroso le disposizioni dell’articolo 170 del Codice dei contratti pubblici, che consentono di respingere le offerte nelle quali il valore dei prodotti provenienti da Paesi terzi supera il 50% del valore complessivo dei prodotti offerti. La regola non riguarda soltanto gli appalti di forniture, ma anche i contratti misti che comprendono una componente di fornitura, indipendentemente dal fatto che siano qualificati come appalti di lavori o di servizi e che le forniture abbiano un peso minoritario.
È questa l’indicazione più rilevante della circolare congiunta firmata dalle direzioni generali del ministero delle Infrastrutture e dei Trasporti e del ministero delle Imprese e del Made in Italy, che fornisce alle amministrazioni indicazioni operative sull’applicazione dell’articolo 170 del Dlgs 36/2023. Il documento nasce per contrastare alcune criticità emerse nelle gare, a partire dalla qualificazione dei contratti e dai tentativi di scomporre artificialmente i prodotti nelle loro componenti per far apparire prevalente la quota di origine europea.
La circolare chiarisce innanzitutto il perimetro di applicazione della norma, che opera esclusivamente nei settori speciali disciplinati dal Libro III del Codice e non costituisce una regola generale per tutti gli appalti pubblici. All’interno di questo perimetro, però, la lettura indicata dai due ministeri è ampia: l’articolo 170 si applica anche agli appalti misti con prevalenza di lavori o servizi, purché la componente di fornitura abbia un’effettiva consistenza tecnico-economica. Non sono previste soglie quantitative minime. La valutazione va condotta sulla base di elementi qualitativi, come l’autonoma identificabilità della fornitura negli atti di gara, la sua funzionalità rispetto al risultato dell’appalto, l’incidenza sulle caratteristiche tecniche dell’opera o del servizio e la possibilità di attribuirle un’autonoma valutazione economica. Restano fuori soltanto le componenti meramente accessorie o prive di autonoma rilevanza contrattuale.
Per consentire i controlli, le stazioni appaltanti dovranno distinguere negli atti di gara la componente di lavori da quella di fornitura, attribuendo a quest’ultima un valore economico specifico. La soglia del 50% va infatti calcolata solo sul valore totale dei prodotti che compongono l’offerta, non sull’importo complessivo dell’appalto. Negli appalti di lavori con forniture e in quelli di fornitura con posa, dal calcolo restano esclusi i materiali da costruzione e i materiali di consumo che non possono essere classificati come prodotti: si tratta delle materie prime incorporate nell’opera, che perdono la propria identità funzionale, tecnica ed economica.
Un chiarimento importante riguarda il modo in cui identificare i prodotti. La circolare considera tali i beni finiti, dotati di caratteristiche tecniche proprie, individuabili come unità economiche separate e normalmente riconoscibili negli atti di gara attraverso voci di fornitura, schede tecniche, certificazioni e marcatura Ce. Il prodotto mantiene la propria identità anche dopo essere stato installato nell’opera. Costituisce invece un tentativo di elusione della norma la scomposizione artificiosa del bene finito in materie prime, semilavorati e materiali di base, con l’obiettivo di ridurre la quota di origine extraeuropea. In questi casi la stazione appaltante dovrà ignorare la scomposizione proposta dall’operatore e calcolare la percentuale sull’intero prodotto finito, considerato come unità tecnico-economica autonoma.
Per rendere possibile la verifica, il disciplinare potrà chiedere ai concorrenti di accompagnare l’offerta economica con un’analisi dettagliata dei prezzi, distinguendo il valore dei prodotti dalle altre componenti economiche. L’indicazione separata ha però una funzione istruttoria: la sua omissione o incompletezza non può costituire, da sola, una causa autonoma di esclusione, in assenza di uno specifico presupposto previsto dalla legge. Gli esiti della verifica dovranno inoltre essere riportati nei verbali di gara, anche ai fini dell’applicazione della regola di preferenza prevista dal terzo comma dell’articolo 170: in caso di offerte equivalenti, con una differenza di prezzo non superiore al 3%, va preferita quella che non può essere respinta in base alla disciplina sui prodotti extra-Ue.
La circolare affronta poi il tema della reciprocità commerciale. L’articolo 170 non si applica ai prodotti originari di Paesi terzi con i quali l’Unione europea abbia concluso accordi che garantiscano un accesso comparabile ed effettivo delle imprese europee ai rispettivi mercati degli appalti. La firma di un accordo di libero scambio, tuttavia, non basta automaticamente a escludere l’applicazione della norma. Le amministrazioni dovranno verificare caso per caso se l’accordo copra lo specifico appalto, considerando gli impegni di apertura dei mercati, gli enti pubblici interessati, i settori e i prodotti inclusi. Per le verifiche dovranno essere utilizzate le fonti ufficiali Ue, in particolare EUR-Lex e Access2Markets. Gli esiti dovranno risultare dagli atti o dai verbali di gara.
Il passaggio più stringente riguarda, infine, le condizioni per ammettere un’offerta nella quale i prodotti extra-Ue superino il 50% del valore complessivo dei prodotti. La circolare richiama la sentenza del Consiglio di Stato n. 9575 del 2025 e ribadisce che la logica dell’articolo 170 è tendenzialmente escludente: il respingimento costituisce la regola, mentre l’ammissione rappresenta un’eccezione che deve essere sostenuta da una motivazione rafforzata. Per escludere l’offerta, invece, è sufficiente il dato quantitativo, senza un’ulteriore motivazione specifica. Se la stazione appaltante decide di non respingere l’offerta sopra soglia, dovrà invece dimostrare che la scelta non altera la parità concorrenziale e non sacrifica la qualità della prestazione. La decisione dovrà essere accompagnata da una relazione con la relativa documentazione, da trasmettere all’Anac e da allegare al provvedimento di aggiudicazione.
FONTI Mauro Salerno “Edilizia & Territorio”